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合伙企业中的国有份额转让时是否需审计评估和进场交易

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合伙企业中的国有份额转让时是否需审计评估和进场交易

* 来源 : 宣齐所 * 作者 : admin * 发表时间 : 2020-11-02 * 浏览 : 36

2016年6月24日,国务院国资委、财政部联合发布《企业国有资产交易监督管理办法》(以下简称“32号令”),32号令对国有及国有控股企业、国有实际控制企业进行企业国有资产交易行为,包括企业产权转让、企业增资、企业资产转让,作出了明确规定,并规定国有企业产权转让的批准流程、审计要求、转让资产评估定价等多方面要求,规定产权转让原则上通过产权市场公开进行。32号令强化了各类资产交易的原则,国有产权转让交易规则在公司制企业层面上基本无争议。但目前,随着私募基金发展迅猛,越来越多有限合伙企业形式设立的政府投资基金、国有企业投资基金,涉及此类合伙企业,国有份额退出是否需要审计评估和进场交易。

一、《企业国有资产法》

《企业国有资产法》第二条:“本法所称企业国有资产(以下称国有资产),是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。”

《企业国有资产法》第四十七条:“国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司转让重大财产的,应当按照规定对有关资产进行评估”

《企业国有资产法》第五十四条:“国有资产转让应当遵循等价有偿和公开、公平、公正的原则。除按照国家规定可以直接协议转让的以外,国有资产转让应当在依法设立的产权交易场所公开进行”

根据上述规定,合伙企业中的国有份额确属于企业国有资产,而未有明确法律法规规定合伙企业的国有产权份额转让属于按照国家规定可以直接协议转让的资产,笔者认为根据《企业国有资产法》规定的原则,合伙企业的国有份额应进行评估,应在产权交易场所公开进行。

二、《企业国有资产交易监督管理办法》(“32号令”)

《企业国有资产交易监督管理办法》第一条:“为规范企业国有资产交易行为,加强企业国有资产交易监督管理,防止国有资产流失,根据《中华人民共和国企业国有资产法》、《中华人民共和国公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》等有关法律法规,制定本办法”

《企业国有资产交易监督管理办法》第四条:“本办法所称国有及国有控股企业、国有实际控制企业包括: (一)政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业(公司),以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业; (二)本条第(一)款所列单位、企业单独或共同出资,合计拥有产(股)权比例超过50%,且其中之一为最大股东的企业; (三)本条第(一)、(二)款所列企业对外出资,拥有股权比例超过50%的各级子企业; (四)政府部门、机构、事业单位、单一国有及国有控股企业直接或间接持股比例未超过50%,但为第一大股东,并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其实际支配的企业。”

国务院国资委于2018年12月29日在官网回复问题:



国务院国资委于2019年5月27日在官网回复问题




有观点认为国务院国资委的上述回复表示,合伙公司国有份额转让不适用32号令,但笔者认为就如回复中所述“上述回复仅供参考”,仅是参考意见,而不具有法律效力,并且该回复只是明确32号令的适用范围是公司制企业,国有企业转让有限合伙企业份额的监督管理另行规定,并未直接排除合伙企业国有份额参照适用情形。

笔者认为,根据《企业国有资产交易监督管理办法》规定,合伙企业中的国有份额转让,原则上,应评估并在产权交易场所公开进行。而32号令中关于国有产权交易的规定系为保证国有产权在公平、公开、公正的环境下进行,避免国有资产流失。基于国资监管的审慎性原则,合伙企业国有份额时可参照适用32号令进行审计、评估及进场交易,除非能够取得国资监管机构的书面批复。

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